W ostatnich artykułach cyklu prezentowaliśmy zasady opodatkowania zysków z przeniesienia własności majątku. Najczęstszą z sytuacji, gdy sięgamy po analizę przepisów umów o unikaniu podwójnego opodatkowania w zakresie opodatkowania zysków z przeniesienia własności majątku, jest moment transgranicznej sprzedaży udziałów/akcji spółek, w tym w szczególności udziałów/akcji spółek nieruchomościowych. Dzisiaj chcielibyśmy zwrócić Państwa uwagę na dwie kolejne regulacje art. 13 MK OECD, które również mają istotne znaczenie dla opodatkowania operacji transgranicznych.
Pierwszą z regulacji jest art. 13 ust. 2 MK OECD, którzy brzmi:
2. Zyski z przeniesienia własności majątku ruchomego stanowiącego część majątku zakładu, który przedsiębiorstwo jednego umawiającego się państwa posiada w drugim umawiającym się państwie, łącznie z zyskami, które pochodzą z przeniesienia tytułu własności takiego zakładu (odrębnie albo razem z całym przedsiębiorstwem), mogą być opodatkowane w tym drugim państwie.
Zgodnie z zasadą wyrażoną w przepisie, zyski ze zbycia majątku ruchomego, który wykorzystywany jest, i służy do prowadzenia działalności gospodarczej zakładu, który podmiot posiada w drugim umawiającym się państwie, powinien być opodatkowany w tym państwie gdzie znajduje się zakład. Przepis ten dotyczy zbycia:
- poszczególnych elementów majątku ruchomego zakładu,
- całego zakładu
- przedsiębiorstwa, którego zakład jest częścią
W szczególności chcielibyśmy zwrócić uwagę na ostatnią sytuację, gdy dochodzi do zbycia przedsiębiorstwa, które prowadzi działalność poprzez zakłady (np. oddziały) w innych krajach.
W świetle MK OECD część zysków ze sprzedaży takiego przedsiębiorstwa winna być opodatkowana w tych krajach, gdzie posiada ono zakłady.
Reasumując, art. 13 ust. 2 MK OECD ma zastosowanie w przypadku zaistnienia następujących przesłanek:
- rezydent jednego państwa (np. firma z Niemiec) posiada zakład na terytorium innego Państwa (np. Polski)
- rezydent dokonuje zbycia elementów majątku ruchomego należącego do zakładu zlokalizowanego w Polsce, lub też zbywa cały zakład, lub też całe swoje przedsiębiorstwo, którego elementem jest zakład
- w związku ze zbyciem majątku, o którym mowa powyżej, osiągnięto zysk
Sprawdź Interpretacje indywidualne Grant Thornton
Zyski osiągnięte przez rezydenta (tu: firma z Niemiec), powinny być opodatkowane w kraju lokalizacji zakładu (w Polsce).
Prosimy zwrócić uwagę na użyte w art. 13 ust. 2 MK OECD sformułowanie „zyski z przeniesienia własności majątku”, którego MK OECD nie definiuje. Pojęcia niedefiniowane przez MK OECD winny być rozumiane zgodnie z wewnętrznym prawem kraju stosującego umowę. Zatem „przeniesienie własności majątku” w świetle przepisów polskich to nie tylko sprzedaż, ale również np. aport.
Z dużym prawdopodobieństwem oddział w Polsce będzie spełniał kryteria do uznania go za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a zatem ewentualne zyski z przeniesienia własności majątku (tj. aportowanego oddziału) nie byłyby w Polsce opodatkowane. Nie mniej należy mieć na uwadze, iż w przypadku, jeżeli sprzedajemy/aportujemy lub w inny sposób przenosimy własność przedsiębiorstwa, które posiada zagraniczne zakłady, należy również rozpoznać konsekwencje podatkowe operacji w krajach położenia zakładów, ponieważ w świetle art. 13 ust. 2 MK OECD i jej odpowiedników w umowach o unikaniu podwójnego opodatkowania, zyski z przeniesienia własności zakładu winny być opodatkowane również w kraju jego położenia.
Drugi z przepisów, który zaprezentujemy w niniejszym artykule, którego analiza równocześnie zakończy rozważania w zakresie opodatkowania zysków przedsiębiorstw, to art. 13 ust. 5 MK OECD.
5. Zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w ustępach 1, 2, 3 i 4 podlegają opodatkowaniu tylko w tym umawiającym się państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.
Jeżeli zatem dochodzi do przeniesienia własności majątku innego niż:
- majątek nieruchomy,
- majątek ruchomy stanowiący część zakładu lub samego zakładu,
- statków i innych pojazdów eksploatowanych w transporcie międzynarodowym (ze względu na niszowy charakter przepisu nie został on w akademii omówiony)
- udziałów/akcji podmiotów, których majątek składa się w istotnej części z nieruchomości zyski powinny być opodatkowane w kraju-siedzibie przenoszącego własność.
Niniejszym artykułem kończymy analizę zasad opodatkowania zysków z przeniesienia majątku.
W kolejnym artykule rozpoczniemy prezentację kolejnego zagadnienia z zakresu międzynarodowego prawa podatkowego – opodatkowania pracowników najemnych.
Autor: Hanna Czogalla